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雖然公司章程相對于公司來(lái)說(shuō)，其地位無(wú)可替代，但《公司法》卻對公司章程的規定卻比較少，主要在《公司法》第十一條規定“設立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監事、高級管理人員具有約束力”，第十二條規定“公司的經(jīng)營(yíng)范圍由公司章程規定，并依法登記。公司可以修改公司章程”，第十三條規定“公司法定代表人依照公司章程的規定，由董事長(cháng)、執行董事或者經(jīng)理?yè)?rdquo;以及第四十四條“股東會(huì )的議事方式和表決程序，除本法有規定的外，由公司章程規定。股東會(huì )會(huì )議作出修改公司章程必須經(jīng)代表三分之二以上表決權的股東通過(guò)”?！豆痉ā冯m然賦予了公司章程的意思自治，但對于公司章程的性質(zhì)卻沒(méi)有明確，對有限責任公司章程是否具有對外效力，也沒(méi)有明確規定。筆者就本文探討一下有限責任公司章程的對外效力。

　　一、公司章程的概念、特征

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　　要談?dòng)邢挢熑喂菊鲁痰膶ν庑Я?，必須先了解公司章程的概念、特征。公司章程是指公司依法制定的，規定公司名稱(chēng)、住所、經(jīng)營(yíng)范圍、經(jīng)營(yíng)管理制度等重大事項的基本文件，也是公司必備的規定公司組織及活動(dòng)基本規則的書(shū)面文件。公司章程是股東共同一致的意思表示，載明了公司組織和活動(dòng)的基本準則，是公司的憲章，是確定公司權利、義務(wù)關(guān)系的基本法律文件，是公司對外進(jìn)行經(jīng)營(yíng)交往的基本依據，是公司的自治規范。

　　從公司章程的概念我們可以看出，公司章程包括以下幾方面的內容：一是公司章程所規定的內容具有根本性，是對公司及其運作具有根本性影響的事項，諸如公司的性質(zhì)、宗旨、經(jīng)營(yíng)范圍、組織機構、議事規則、權利義務(wù)分配等；二是成立公司的必備法律文件，公司章程是公司設立的最基本條件和最重要的法律文件。各國公司立法均要求設立登記公司必須訂立公司章程，公司的設立程序以訂立章程開(kāi)始，以設立登記結束，是公司對政府作出的書(shū)面保證，也是國家對公司進(jìn)行監督管理的主要依據；三是由發(fā)起人起草或委托他人起草，并經(jīng)全部股東一致同意并簽署的具有法律效力的文件。

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　　公司章程與《公司法》一樣，共同肩負調整公司活動(dòng)的責任。這就要求，公司的股東和發(fā)起人在制定公司章程時(shí)，必須考慮周全，規定得明確詳細，不能做各種各樣的理解?！豆痉ā废碌墓菊鲁叹哂腥缦绿卣?。

　　1、法定性。公司章程是公司設立的最主要條件和最重要的文件，公司章程的法定性主要強調公司章程的法律地位、主要內容及修改程序、效力都由法律強制規定，任何公司都不得違反。公司的設立程序以訂立公司章程開(kāi)始，以設立登記結束。我國《公司法》明確規定，訂立公司章程是設立公司的必備條件之一。無(wú)論是設立有限責任公司還是設立股份有限公司，都必須由全體股東或發(fā)起人訂立公司章程，并且必須在公司設立登記時(shí)提交公司登記機關(guān)進(jìn)行登記。審批機關(guān)和登記機關(guān)要對公司章程進(jìn)行審查，以決定是否給予批準或者給予登記。公司沒(méi)有公司章程，不能獲得批準，也不能獲得登記。

　　2、真實(shí)性。公司章程是確定公司權利、義務(wù)關(guān)系的基本法律文件，公司章程的真實(shí)性主要強調公司章程記載的內容必須是客觀(guān)存在的、與實(shí)際相符的事實(shí)。

　　3、自治性。公司章程作為公司的自治規范，公司章程的自治性主要體現在：其一，公司章程作為一種行為規范，不是由國家而是由公司股東依據公司法的規定自行制訂的，是公司股東意思表示一致的結果，公司法是公司章程制定的依據。作為公司法只能規定公司的普遍性的問(wèn)題，不可能顧及到各個(gè)公司的特殊性。而每個(gè)公司依照公司法制定的公司章程，則能反映本公司的個(gè)性，為公司提供行為規范；其二，公司章程是一種法律以外的行為規范，由公司自己來(lái)執行，無(wú)需國家強制力來(lái)保證實(shí)施，當出現違反公司章程的行為時(shí)，只要該行為不違反法律、法規強制性規定，就由公司自行解決；其三，公司章程作為公司內部規章，是其內部的行為規范，其效力僅及于公司和相關(guān)當事人，而不具有普遍的約束力。

　　4、公開(kāi)性。公司章程的公開(kāi)性主要是對股份有限公司而言，公司章程的內容不僅要對投資人公開(kāi)，還要對包括債權人在內的一般社會(huì )公眾公開(kāi)。

　　二、公司章程的記載事項

　　各國公司法對公司章程的內容都有明確的規定，這些規定主要體現在公司的記載事項上。公司章程的記載事項根據是否由法律明確規定，分為必要記載事項和任意記載事項。法律明文規定必須載明或選擇列舉的事項，為必要記載事項。法律未予明確規定，由章程制定人任意選擇記載的事項，為任意記載事項。按照法定的必要記載事項對公司章程效力的影響，還可將必要記載事項分為絕對必要記載事項和相對必要記載事項。公司章程上述記載事項的內容在不同的國家、不同的公司中會(huì )有某些差異，但不外乎是以下三個(gè)方面：公司股東成員的權利與責任；公司的組織規則；公司的權力與行為規則。

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　　1、絕對必要記載事項

　　絕對必要記載事項是每個(gè)公司章程必須記載、不可缺少的法定事項，缺少其中任何一項或任何一項記載不合法，整個(gè)章程即歸無(wú)效。這些事項一般都是涉及公司根本性質(zhì)的重大事項，其中有些事項是各種公司都必然具有的共同性問(wèn)題。各國公司法對章程的絕對必要記載事項都做了明確規定，這些事項通常包括公司的名稱(chēng)、住所、宗旨、注冊資本、財產(chǎn)責任等。如日本《商法》規定股份有限公司的章程的絕對記載事項為：公司的目的；商號；公司發(fā)行股份的總數；發(fā)行額面股時(shí)每股的金額；公司設立之際發(fā)行的股份總數及額面股、無(wú)額面股各自的數量；總公司所在地；公司進(jìn)行公告的方法；發(fā)起人的姓名及住所。我國歷史上的第一個(gè)公司章程，1867年容閎擬訂的《聯(lián)設新輪船公司章程》，就包含了上述主要內容。

　　依據我國《公司法》規定，有限責任公司的章程必須載明下列事項：公司名稱(chēng)和住所；公司經(jīng)營(yíng)范圍；公司注冊資本；股東的姓名或名稱(chēng)；股東的權利和義務(wù)；股東的出資方式和出資額、股東轉讓出資的條件；公司的機構及其產(chǎn)生辦法、職權、議事規則；公司的法定代表人；公司的解散事由與清算辦法；股東會(huì )認為需要記載的其他事項。股份有限公司的章程必須載明的事項包括：公司名稱(chēng)和住所；公司經(jīng)營(yíng)范圍；公司設立方式；公司股份總數、每股金額和注冊資本；發(fā)起人的姓名、名稱(chēng)和認購的股份數；股東的權利和義務(wù)；董事會(huì )的組成、職權、任期和議事規則；公司法定代表人；監事會(huì )的組成、職權、任期和議事規則；公司利潤分配辦法；公司的解散事由與清算辦法；公司的通知和公告辦法；股東大會(huì )認為需要記載的其他事項。

　　2、相對必要記載事項

　　相對記載事項是法律列舉規定的一些事項，由章程制定人自行決定是否予以記載。如果予以記載，則該事項將發(fā)生法律效力；如果記載違法，則僅該事項無(wú)效；如不予記載，也不影響整個(gè)章程的效力。確認相對必要記載的事項，目的在于使相關(guān)條款在公司與發(fā)起人、公司與認股人、公司與其他第三人之間發(fā)生拘束力。

　　有的國家的法律列舉了章程相對必要的記載事項，這些事項一般包括發(fā)起人所得的特別利益、設立費用及發(fā)起人的報酬、有關(guān)非貨幣資產(chǎn)的出資、公司的期限、分公司的設立等。如日本《商法》第168條規定，以下事項非在章程中記載時(shí)，不發(fā)生效力：發(fā)起人應接受的特別利益及受益人的姓名;實(shí)物出資者的姓名、出資的標的財產(chǎn)、其價(jià)格及所給股份的額面股、無(wú)額面股的區別、種類(lèi)及數量；約定公司成立后受讓的財產(chǎn)、其價(jià)格及轉讓人的姓名；發(fā)起人應接受的報酬數額；應歸公司負擔的設立費用，但章程認證的手續費及辦理股份繳納而應付給銀行或信托公司的報酬，不在此限。

　　我國《公司法》沒(méi)有規定相對必要記載事項。

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　　任意記載事項是指法律未予明確規定，是否記載于章程，由章程制定人根據本公司實(shí)際情況任意選擇記載的事項。公司章程任意記載的事項，只要不違反法律規定、公共秩序和善良風(fēng)俗，章程制定人就可根據實(shí)際需要而載入公司章程。任意記載事項如不予記載，不影響整個(gè)章程的效力；如予以記載，則該事項將發(fā)生法律效力，公司及其股東必須遵照執行，不能任意變更；如予變更，也必須遵循修改章程的特別程序。從我國《公司法》第22條第11項和第79條第13項來(lái)看，股東會(huì )或股東大會(huì )認為需要規定的其他事項應當屬于任意記載事項。

　　三、公司章程的對內法律效力

　　公司章程一經(jīng)生效，即發(fā)生法律約束力。公司章程的社團規章特性，決定了公司章程的效力及于公司及股東成員，同時(shí)對公司的董事、監事、經(jīng)理具有約束力。我國《公司法》規定：“設立公司必須依照本法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監事、經(jīng)理具有約束力。”

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　　公司章程是公司組織與行為的基本準則，公司必須遵守并執行公司章程。根據公司章程，公司對股東負有義務(wù)。因此，一旦公司侵犯股東的權利與利益，股東可以依照公司章程對公司提起訴訟。也就是說(shuō)，公司章程對公司具有約束力。

　?。ǘ蓶|的效力

　　公司章程是公司的自治規章，每一個(gè)股東，無(wú)論是參與公司初始章程制訂的股東，還是以后因認購或受讓公司股份而加入公司的股東，公司章程對其均產(chǎn)生契約的約束力，股東必須遵守公司章程的規定并對公司負有義務(wù)。股東違反這一義務(wù)，公司可以依據公司章程對其提出訴訟。但應當注意的是，股東只是以股東成員身份受到公司約束，如果股東是以其他的身份與公司發(fā)生關(guān)系，則公司不能依據公司章程對股東主張權利。也就是說(shuō)，公司章程對股東具有約束力。

　?。ㄈ蓶|相互之間的效力

　　公司章程一般被視為已構成股東之間的契約關(guān)系，使股東相互之間負有義務(wù)，因此，如果一個(gè)股東的權利因另一個(gè)股東違反公司章程規定的個(gè)人義務(wù)而受到侵犯，則該股東可以依據公司章程對另一個(gè)股東提出權利請求。但應當注意，股東提出權利請求的依據應當是公司章程中規定的股東相互之間的權利義務(wù)關(guān)系，如有限責任公司股東對轉讓出資的優(yōu)先購買(mǎi)權，而不是股東與公司之間權利義務(wù)關(guān)系。如果股東違反對公司的義務(wù)而使公司的利益受到侵害，則其他股東不能對股東直接提出權利請求，而只能通過(guò)公司或以公司的名義進(jìn)行。這就涉及公司章程對股東與對公司的約束力的法律上的區分。

　?。ㄋ模Ω呒壒芾砣藛T的效力

　　作為公司的高級管理人員，董事、監事、經(jīng)理對公司負有誠信義務(wù)，因此，公司的董事、監事、經(jīng)理違反公司章程規定的職責，公司可以依據公司章程對其提出訴訟。然而，董事、監事、經(jīng)理是否對股東直接負有誠信義務(wù)，則法無(wú)定論。一般認為，董事等的義務(wù)是對公司而非直接對股東的義務(wù)。因此，在一般情形下，股東不能對董事等直接起訴。但各國立法或司法判例在確定上述一般原則的同時(shí)，也承認某些例外情形。當公司董事等因故意或重大過(guò)失違反公司章程的職責使股東的利益受到直接侵害時(shí)，股東可以依據公司章程對公司的董事、監事、經(jīng)理等提出權利主張。有的國家的法律對董事、股東的某些直接責任作了規定，如日本《商法》第166條第3款中專(zhuān)門(mén)規定了董事對包括股東在內的第三者的責任；董事在執行其職務(wù)有惡意或重大過(guò)失時(shí)，該董事對第三者亦承擔損害賠償的連帶責任。我國《公司法》沒(méi)有規定董事對第三者的責任問(wèn)題，也沒(méi)有規定股東的代表訴訟。但《到境外上市公司章程必備條款》中，為了適應境外上市的需要，與境外上市地國家的有關(guān)法律相協(xié)調，規定了股東依據公司章程對董事的直接的訴訟權利。該《必備條款》第7條還將公司章程的效力擴大至除董事、監事、經(jīng)理以外的其他公司高級管理人員，即公司的財務(wù)負責人、董事會(huì )秘書(shū)等，規定：“公司章程對公司及其股東、董事、監事、經(jīng)理和其他高級管理人員均有約束力；前述人員可以依據公司章程提出與公司事宜有關(guān)的權利主張。股東可以依據公司章程起訴公司的董事、監事、經(jīng)理和其他高級管理人員”。也就是說(shuō)，公司章程對公司的高級管理人員，即董事、監事、經(jīng)理具有約束力。

　　四、有限公司章程的對外效力

　　《公司法》第十一條規定“公司章程對公司、股東、董事、監事、高級管理人員具有約束力”。也就是說(shuō)了，《公司法》規定了公司章程對公司、股東、公司高級管理人員的約束力，但對于有限責任公司章程是否具有對外效力，卻沒(méi)有具體規定。

　　有人認為，公司章程必須經(jīng)過(guò)登記備案，經(jīng)過(guò)了登記備案的公司章程應該具有公示力和對世效力，第三人在交易時(shí)應視為已知曉該公司章程，基于此，有限責任公司章程具有對外效力。

　　公司章程具有對世效力的理論基礎是推定第三人明知主義和越權主義。

　　對于推定第三人明知主義，勢必要求第三人通曉所要交易公司的公司章程。而有限責任公司的公司章程只在工商管理部門(mén)登記備案，但不對外公開(kāi)，普通人根本無(wú)法查到有限責任公司的公司章程，如果賦予公司章程具有對抗力，勢必意味著(zhù)要求第三人在交易進(jìn)行前審查公司章程，必然要求第三人花費人力、物力、財力去查詢(xún)公司章程，而這必將大大影響交易的便捷和順利開(kāi)展。

　　而對于越權主義，許多國家都逐漸通過(guò)各種方式限制越權無(wú)效原則的適用。我國《合同法》第四十九條規定“行為人沒(méi)有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效”，第五十條規定“法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效”，《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國擔保法>若干問(wèn)題的解釋》第十一條規定“法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的擔保合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效”。第三人基于對法人代表職務(wù)行為的信賴(lài)，對其代表權限一般不會(huì )產(chǎn)生疑問(wèn)，而對于其他代理人，只要代理人有代理權限或者只要相對人有理由相信行為人有代理權的，也是一種信賴(lài)的基礎。而信賴(lài)以及基于信賴(lài)而形成的安全的交易秩序需要予以保護，這被稱(chēng)為表見(jiàn)代表制度。事實(shí)上，在與法人紛繁復雜的民商事交往活動(dòng)中，要求第三人于交易時(shí)必先查看法人的經(jīng)營(yíng)范圍、權限范圍、公司章程等，這既不切合實(shí)際，又缺乏實(shí)踐的可操作性。我國《合同法》第五十條的立法理由是，公司內部規定如公司股東會(huì )決議形成的文件對公司法人代表權限的限制，因為屬于公司內部文件，公司以外的人不能方便查知，所以除相對人知道或者應當知道其超越權限以外，公司內部對代表人的權限限制不能對抗相對人。

　　對公司法定代表人的權限限制可能是法律限制、公司章程限制，也可能是內部決議限制。除法律限制可推定第三人應當知道的以外，公司內部限制不能對抗第三人。同理，公司章程對公司、股東、董事、監事、高級管理人員行為的限制和約束，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，也不能對抗相對人。與表見(jiàn)代表制度保護交易相對人的法律取向相同，公司章程的規定也不能對第三人造成不利影響。我國并未要求所有公司將其章程置備于營(yíng)業(yè)場(chǎng)所供第三人查詢(xún)，《公司登記管理條例》規定設立有限責任公司、股份有限公司，應當向公司登記機關(guān)提交公司章程，但公司章程并不屬于《公司登記管理條例》第九條規定的登記事項。我國實(shí)務(wù)中第三人無(wú)法便捷地在工商登記機關(guān)了解公司章程內容，在這種情況下，承認公司章程能夠對抗第三人，也不符合我國國情。

　　綜上，公司章程僅具有對內效力，不具有對世或者對外效力，即公司章程僅僅是公司內部約定公司、公司股東、董事、監事、高級管理人員的內部法律文件。